本院112年度再字第2號被告陳炳榮違反毒品危害防制條例案件，本院合議庭審理後，於民國112年11月21日上午9時40分宣判。本案被告為憲法法庭112年憲判字第2號判決之聲請人之一，被告依該判決意旨就本院前審之確定判決聲請再審，本院准許並回復判決確定前之第二審程序，經合議庭審理後，撤銷原審判處被告販賣第二級毒品共8罪所處之有期徒刑3年7月至3年10月不等暨應執行有期徒刑10年部分，改判被告有期徒刑1年3月至1年5月不等共7罪、3年10月1罪，合併定應執行刑6年。本案仍得上訴最高法院，全案尚未確定，判決說明如下：

壹、判決主文：

原判決關於陳炳榮之宣告刑暨定應執行刑部分均撤銷。

上開經撤銷部分，陳炳榮各處如附表「本院判決主文」欄所示之刑，應執行有期徒刑陸年。

貳、犯罪事實摘要：

       被告販賣第二級毒品予高子軒1次（價金4000元）、陳靜宜7次（價金為500元至1500元不等）。

參、本院論罪理由摘要：

       被告坦承全部犯罪事實，僅就量刑上訴，主張有毒品危害防制條例第17條第1項供出上游之減刑事由；檢察官未提起上訴。原審判決認定被告所犯販賣第二級毒品共8罪之犯罪事實及法條適用、沒收等，均非本案之審理範圍，本院僅就量刑事項進行審理。

肆、 本院撤銷改判理由摘要：

一、 憲法法庭於112年2月10日112年憲判字第2號判決意旨，就刑事訴訟法第420條第1項第6款規定「足認有罪判決之人應受…免刑…之判決者。」，所稱「應受…免刑」之依據，除「免除其刑」之法律規定外，亦應包括「減輕或免除其刑」之規定在內。而毒品危害防制條例第17條第1項所示供出毒品上游因而查獲得為減刑之規定，即屬「減輕或免除其刑」之規定（下稱系爭規定）。

二、 被告於甫遭查獲之100年7月20日即主動供出其毒品來源為曾ＯＯ，並提供相關資訊供警方查證；然曾ＯＯ於100年5月至6月間販賣毒品予被告之犯行，至106年2月間始經檢察官起訴，同年6月由法院判決有罪確定，以致被告所為本案8次犯行中之7次，於101年6月20日經最高法院判決確定時，尚無從依據系爭規定減刑。

三、 本院爰依被告之聲請及前開憲法法庭判決意旨，准許再審並回復第二審程序，於審理後，就被告向曾ＯＯ購得毒品後 之7次販賣毒品犯行，依毒品危害防制條例第17條第1項規定減輕其刑，並撤銷此7次犯行之量刑宣告，改判處有期徒刑1年3月至1年5月不等；至於被告向曾ＯＯ購得毒品前之100年3月間的1次販賣行為，因該次所販賣之毒品與曾ＯＯ無關，無從依系爭規定為被告減刑。

四、 此外，原審判決後，刑法第47條第1項累犯規定，依大法官釋字第775號解釋、最高法院大法庭裁定及判決等意旨，於適用前，應經更為精緻之程序保障並應審酌其加重之必要性。雖被告另有前科經執行有期徒刑完畢之事實，然本院審酌該筆前案之執行，實質上屬於財產犯罪而與毒品無涉，難認被告有具特別惡性、對刑罰反應力薄弱等情事，則被告所犯各罪，均無依累犯規定加重其刑之必要。

五、 基於上述理由，原審未及於判決前，就累犯適用之程序及其必要性為審酌判斷，而就被告所犯8罪均依累犯規定加重；另未及依系爭規定就被告於100年6至7月間所販賣毒品之來源為曾ＯＯ之7次犯行予以減刑，自有未合。

六、 本院審酌被告正值壯年，卻不思以正當途徑工作營生，僅因貪圖小利，即罔顧毒品流通對於社會所造成之貽害，恣意販售毒品甲基安非他命予他人，惡性非輕；而其有多起如臺灣高等法院被告前案紀錄表所示之前科紀錄，顯見其平日素行非佳，且為圖得財產利益已多次觸法，主觀價值已然有所偏差；並考量被告遭查獲販賣甲基安非他命之次數、各次所販售數量、金額多寡，與其坦承犯行、配合檢警辦案，及其於本院審理中所自承之智識程度、家庭經濟與等生活狀況等一切情狀，分別量處如前所述之刑，並定其應執行之刑如主文。

伍、合議庭成員：

審判長法官李淑惠、陪席法官林家聖、受命法官呂明燕。

 

附表

 

 

 

編號   原判決所對應事實欄及行為時間  原審判決主文                        本院判決主文

                                                           (宣告刑部分）

 

1事實欄一、㈠ 100年3月10曰             陳炳榮處有期徒刑參年拾月。 陳炳榮處有期徒刑參年拾月。

2事實欄一、㈡ 100年6月6日               陳炳榮處有期徒刑參年捌月。 陳炳榮處有期徒刑壹年肆月。

3事實襴一、㈢ 100年6月11日             陳炳榮處有期徒刑參年捌月。 陳炳榮處有期徒刑壹年肆月。

4事實欄一、㈣ 100年6月12日             陳炳榮處有期徒刑參年捌月。 陳炳榮處有期徒刑壹年肆月。

5事實攔一、㈤ 100年6月15日             陳炳榮處有期徒刑參年捌月。 陳炳榮處有期徒刑壹年肆月。

6事實欄一、㈥ 100年6月16日             陳炳榮處有期徒刑參年捌月。 陳炳榮處有期徒刑壹年肆月。

7事實欄一、㈦ 100年6月24日             陳炳榮處有期徒刑參年玖月。 陳炳榮處有期徒刑壹年伍月。

8事實欄一、㈧ 100年7月4日               陳炳榮處有期徒刑參年柒月。 陳炳榮處有期徒刑壹年參月。